2015春季學(xué)期本科法學(xué)專業(yè)國(guó)際私法期末考試答案

試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)（供參考）

試卷代號(hào)：1020

一、單項(xiàng)選擇題（每題2分，共20分）

1．A    2．C    3．D    4．C    5．D

6．A    7．D    8．B    9．D    10．D

二、多項(xiàng)選擇題（每題3分，共15分）

11. ABCD    12. ACD    13. BD    14. BCD    15. BD

三、名詞解釋（每題5分．共15分）

16.法律域內(nèi)效力：又稱為法律的屬地效力，是指一個(gè)國(guó)家法律的空間效力，即一國(guó)法律對(duì)居住在本國(guó)境內(nèi)的人（包括本國(guó)人、外國(guó)人、無國(guó)籍人）、位于本國(guó)境內(nèi)的物和發(fā)生在本國(guó)境內(nèi)的事都具有拘束力。

17.外國(guó)法人的認(rèn)許：是指對(duì)外國(guó)法人以法律人格者在內(nèi)國(guó)從事民事活動(dòng)的認(rèn)可，它是外國(guó)法人進(jìn)入內(nèi)國(guó)從事民事活動(dòng)的前提。

18．法定繼承的同一制：又稱為單一制，即把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國(guó)家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。

四、簡(jiǎn)述題（每題10分，共20分）

19.簡(jiǎn)述當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的方式。

當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的方式就是指意思自治的方式，通常有兩種，明示的意思自治與默示的意思自治。（4分）

明示的意思自治是指合同當(dāng)事人在締約之前或在爭(zhēng)議產(chǎn)生之后，以文字或言詞明確作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示。最通行的方式是在合同中列入“法律選擇條款”或通過標(biāo)準(zhǔn)合同作出統(tǒng)一約定。大多數(shù)國(guó)家的立法都采用明示意思自治的方式。（3分）

124

默示的意思自治是指在合同中沒有明確規(guī)定合同準(zhǔn)據(jù)法的情況下，通過締約行為或其他一些因素來推定當(dāng)事人已默示同意該合同受某一特定國(guó)家法律的支配。（3分）

20．簡(jiǎn)述承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決的程序。

承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的程序是指被請(qǐng)求國(guó)法院以何種方式承認(rèn)和執(zhí)行請(qǐng)求國(guó)法院的判決。承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的程序，大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家規(guī)定不同。（3分）

(1)執(zhí)行令程序：大陸法系國(guó)家采用這種方式。被請(qǐng)求國(guó)法院根據(jù)請(qǐng)求國(guó)法院的請(qǐng)求，對(duì)原判決進(jìn)行形式審或?qū)嵸|(zhì)審，認(rèn)為該外國(guó)法院判決符合承認(rèn)和執(zhí)行條件的，須發(fā)執(zhí)行令，交付執(zhí)行。（3分）

(2)訴訟和登記程序：英美國(guó)家采用。所謂訴訟式程序，也稱重新起訴程序，即英美國(guó)家法院不直接承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決，如果外國(guó)法院判決需在英美國(guó)家得到承認(rèn)和執(zhí)行，則需當(dāng)事人重新在英美國(guó)家法院起訴，同時(shí)將外國(guó)法院判決作為證據(jù)提交，經(jīng)英美國(guó)家法院重新審理，如果認(rèn)為外國(guó)法院的判決與本國(guó)法律無抵觸之處，則作出一個(gè)內(nèi)容與外國(guó)法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。（4分）

五、論述題I共15分）

21.答：”直接適用的法”是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商事關(guān)系的強(qiáng)制性法律規(guī)范。（3分）“直接適用的法”具有以下主要特征：

(1)“直接適用的法”被適用的原因是因?yàn)檫@些法律規(guī)范是涉及一國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度等重大利益的強(qiáng)制性規(guī)范，其立法的目的在于維護(hù)這些重大利益，因此，要求排他地予以適用，這些法律本質(zhì)上具有必須或直接適用性。這是“直接適用的法”的本質(zhì)特征。（3分）

(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠?yàn)榧m紛的解決提供依據(jù)，對(duì)當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，法院可以據(jù)此作出裁決。它所支配的是某個(gè)特定的重要問題即具有決定性意義的問題，而不是某一法律部門或領(lǐng)域。（3分）

(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于涉外民商事關(guān)系。（2分）

(4)法院所適用的既可以是內(nèi)國(guó)“直接適用的法”也可以是外國(guó)的“直接適用的法”。

（2分）

125

(5)這些“直接適用的法”不是一個(gè)確切的和完整的法律體系，而只是一些個(gè)別具體的法律規(guī)范，通常散見在一國(guó)國(guó)內(nèi)民商事私法中，甚或某些與涉外民商事關(guān)系有關(guān)的具有社會(huì)法性質(zhì)的規(guī)范中。此類規(guī)范的內(nèi)容和范圍是不明確的，各國(guó)根據(jù)本國(guó)具體情況予以確定。（2分）

六、案例題（共15、分）

22．答：于某在西班牙的婚姻是有效的。（3分）

此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)民法通則》《民法通則》規(guī)定，中國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。無論中國(guó)公民同在境外的外國(guó)人結(jié)婚或同在華的外國(guó)人結(jié)婚，均依該婚姻締結(jié)地的法律。(6分)

本案中，于某在西班牙僑居多年，在西班牙，天主教徒以在教堂舉行結(jié)婚儀式為婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻締結(jié)地即西班牙的法律，因此應(yīng)認(rèn)定他們之間的婚姻有效，符合婚姻締結(jié)地即西班牙的有關(guān)法律規(guī)定。(6分)

126